Esta ficha informativa ofrece una visión general de las diferentes formas y leyes de gestación subrogada en todo el mundo. Veremos brevemente cómo se trata la maternidad subrogada en los distintos países, así como sus definiciones, conceptos, normativas, ámbito de aplicación y orígenes.
l/ Los diferentes tipos de maternidad subrogada:
Definición: La maternidad subrogada se define como la práctica social consistente en contratar, con o sin remuneración, a una mujer para que geste uno o varios hijos, concebidos o no con sus propios óvulos, con el fin de entregárselos a una o varias personas (los compra bebés ) que desean ser designados como padres de esos niños. Los intermediarios privados desempeñan un papel fundamental en este proceso. Pueden ser agencias o clínicas privadas de infertilidad, médicos o abogados y, más recientemente, bancos que ofrecen préstamos bancarios a los padres previstos para financiar el coste de la gestación subrogada.
Gestación subrogada comercial: Es la forma más común de gestación subrogada. El niño se obtiene mediante un contrato entre los futuros compra bebés y la madre de alquiler. El contrato estipula la cantidad que ella recibirá, llamada «compensación», los términos y condiciones del pago, y las numerosas obligaciones que se le imponen: comportamiento, estilo de vida… El contrato es la única autoridad que rige la relación entre las partes. La madre de alquiler renuncia a sus derechos más elementales mientras dure su embarazo, mientras que los futuros compra bebés sólo están obligados a pagar la suma acordada.
Gestación subrogada regulada o supervisada: Es un enfoque restrictivo de la gestación subrogada en el que el Estado autoriza la práctica por ley, definiendo las condiciones de acceso, remuneración, transferencia de la filiación, etc. El objetivo de la regulación es proteger a todas las partes implicadas. Sin embargo, sabemos que los pocos cambios legislativos que garantizan los derechos de las madres de alquiler suelen quedar diluidos y barridos bajo la presión del mercado.
Gestación subrogada altruista, solidaria o ética: Son variantes de la maternidad subrogada comercial. Los calificativos positivos que se atribuyen a esta práctica pretenden distinguirla de la versión comercial, que se asimila a la venta de niños. Se presenta como virtuosa y, para exonerarse de la acusación de venta de niños, limita las sumas pagadas a la madre de alquiler, descritas no como remuneración sino como compensación, protegiendo al mismo tiempo los emolumentos de todos los implicados, cuyo enfoque intrínsecamente comercial no se cuestiona.
Subrogación intrafamiliar: Se limita a los casos en que existe un vínculo emocional y familiar entre la madre de alquiler y los futuros compra bebés (introducido recientemente en Portugal e India). Se utiliza para limitar al máximo el acceso a la gestación subrogada, pero sigue poniendo a las mujeres al servicio de la reproducción de «la línea», ya sea voluntariamente o mediante presión o coacción.
Gestación subrogada internacional, transnacional o transfronteriza: Los compra bebés previstos residen en un país distinto al de la madre de alquiler. Una vez que nace el niño, se lo quitan a la madre y lo trasladan al país de los compra bebés .
Gestación subrogada nacional: Los compra bebés previstos residen en el mismo país que la madre de alquiler.
Subrogación tradicional: La madre de alquiler es inseminada con esperma proporcionado por los futuros compra bebés . El embrión se crea a partir del esperma inseminado y, por tanto, de los propios óvulos de la madre de alquiler, que están genéticamente ligados al recién nacido.
Maternidad subrogada «gestacional»: Con la FIV, la madre de alquiler ya no tiene ningún vínculo genético con el niño, puesto que los dos gametos que dan origen al embrión proceden de los compra bebés y/o de donantes. Aunque es más peligrosa para la madre de alquiler y el futuro hijo (véase la ficha de riesgos médicos), esta técnica ha ido sustituyendo a la inseminación artificial, de la que se decía que hacía que la madre de alquiler «abandonara a su propio hijo», ya que estaba genéticamente ligado a ella. Tanto en la FIV como en la inseminación artificial, es el hijo de la madre de alquiler el que se entrega a los futuros compra bebés .
En todos estos casos, el embarazo es una función biológica, por lo que la madre de alquiler es la madre biológica del niño que da a luz.
II/ Regulaciones internacionales
Tabla extraída de un estudio de ICAMS y ENoMW 2021-2022 “Mujeres migrantes y explotación reproductiva en la industria de la gestación subrogada”[1].
| REGULADO | ILEGAL | NO REGULADO (sin ley específica que regule la gestación subrogada) |
| Sudáfrica | Alemania | Argelia |
| Albania | Austria | Angola |
| Bielorrusia | Bulgaria | Benín |
| Chipre | España | Camerún |
| Dinamarca | Finlandia | Ghana |
| Grecia | Francia | Níger |
| Hungría | Italia | Nigeria |
| Países Bajos | Letonia | Uganda |
| Portugal | Lituania | Senegal |
| Rep. Checa | Malta | Andorra |
| Reino Unido | Noruega | Bélgica |
| Rusia | Suecia | Bosnia Herzegovina |
| Ucrania | Suiza | Irlanda |
| India | Arabia Saudita | Luxemburgo |
| Israel | Azerbaiyán | Polonia |
| Tailandia | Camboya | Rumania |
| Vietnam | Singapur | Afganistán |
| Brasil | Costa Rica | Armenia |
| Colombia | Montenegro | Bangladesh |
| Ecuador | Rep. Dominicana | Corea del Norte |
| EE.UU. | Turquía | Corea del Sur |
| México | Japón | |
| Uruguay | Nepal | |
| Australia | Filipinas | |
| Nueva Zelanda | Argentina | |
| Georgia | Puerto Rico | |
| Hungría | Croacia | |
| San Marino | ||
| Taiwán |
III/ Análisis geográfico de la gestación subrogada
En Europa, el valor compartido de la dignidad humana ha llevado a la prohibición de la maternidad subrogada
En respuesta a los horrores del nazismo durante la Segunda Guerra Mundial, la cuestión del derecho a la dignidad humana se convirtió en primordial, hasta el punto de ser el primer artículo de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea[2]. La maternidad subrogada se considera en general una afrenta a la dignidad humana, por lo que está prohibida en una veintena de países europeos. Suiza es un caso especial, donde la prohibición está consagrada en la Constitución Federal.
En los países anglosajones, una cultura de pragmatismo promueve la regulación
Muchos países del antiguo Imperio Británico, como el Reino Unido, Canadá, Australia, Nueva Zelanda y Sudáfrica, han optado por un enfoque regulador. Consideran que, puesto que la maternidad subrogada ya se practica, regularla es más práctico que abolirla de plano. Esta postura pragmática pretende establecer normas para evitar abusos y salvaguardar los intereses de todas las partes implicadas. Desgraciadamente, debido a las presiones del mercado, la normativa que regula a los compra bebés se está relajando o eliminando gradualmente. Por ejemplo, en el Reino Unido, una revisión de la ley de 1985 ha reducido el llamado periodo de desistimiento de 6 meses a sólo 6 semanas. Este periodo permite a la madre de alquiler reconsiderar la transferencia de la filiación a los compra bebés y, en teoría, decidir quedarse con el niño. Además, ahora se permite la publicidad para atraer a más madres de alquiler potenciales, lo que ilustra aún más la tendencia a la desregulación.
Estados Unidos, con su énfasis en la libertad individual, y las antiguas repúblicas de la URSS, a menudo criticadas por su inadecuada atención a los derechos humanos, se inclinan a favor de la maternidad subrogada comercial
En países neoliberales como Estados Unidos y varias naciones latinoamericanas, la maternidad subrogada comercial está en auge en nombre de la libertad individual, anclada en el principio de la autodeterminación absoluta (el derecho a tomar decisiones sobre el propio cuerpo en contextos comerciales) y la libertad empresarial. Por ejemplo, el estado de Washington legalizó la gestación subrogada comercial en 2018, y el estado de Nueva York hizo lo propio en 2020.
Desde principios de la década de 1990, países de la antigua URSS, como Georgia, Rusia y Ucrania, han abierto sus puertas a la gestación subrogada comercial transfronteriza. Esta actividad, vista como una fuente de divisas, se considera una faceta más de una industria en rápida expansión que a menudo explota a mujeres económica y socialmente vulnerables, incluidas las refugiadas de la región ucraniana de Donbass. Sin embargo, a partir de 2022, estos países están cerrando gradualmente sus fronteras a esta práctica por su asociación con la trata de seres humanos.
Nuevas zonas abiertas a la gestación subrogada
El caso de Kenia
Los proveedores indios han recurrido a Kenia para compensar el declive de su negocio desde que la normativa nacional de su país se hizo más restrictiva. Al promover un nuevo destino, su argumento de venta es claro: Kenia se presenta como una alternativa creíble a India, Nepal o Camboya, que han cerrado sus puertas a la gestación subrogada transfronteriza, o a Estados Unidos, debido a sus elevados costes.
Sin embargo, otro operador ha dado marcha atrás tras promover Kenia como nuevo destino de procreación de “bajo coste”, alegando las deficientes instalaciones médicas del país y su elevada tasa de mortalidad neonatal (37 por 1000).
México como nuevo destino de bajo coste
Como país fronterizo con Estados Unidos, cada vez más agencias ofrecen servicios de gestación subrogada «transfronteriza», es decir, el nacimiento tiene lugar en Estados Unidos para obtener la ciudadanía estadounidense. Los clientes se benefician de los bajos precios mexicanos, que son la mitad de los estadounidenses.
A continuación, se muestra un anuncio de gestación subrogada transfronteriza EE.UU.-México de Cefam Explotación Reproductiva México[3]:
[1] http://abolition-ms.org/en/non-classe/migrant-women-and-reproductive-exploitation1-in-the-surrogacy-industry-joint-investigation-by-enomw-icasm/
[2] http://fra.europa.eu/fr/eu-charter/article/1-dignite-humaine
[3] https://www.cefamgpamexique.com/nos-programmes/programme-gpa-cross-border-mexique-usa/